… Başkanlığı’nın 31/03/2021 tarih ve E. 58501027-020-1941 sayılı yazısında özetle; İdaresi tarafından 2020/4609930 kayıt numarası ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'na göre ihale edilerek. 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre 12/11/2021 tarihinde anahtar teslimi götürü bedel sözleşmeye bağlanan “… Olimpik Yüzme Havuz Yapımı” işinde kazı imalatlarında zemin cinsine dayalı olarak, sözleşme bedeli dışında ilave bir bedel ödenip ödenemeyeceği hususunda tereddüt oluştuğundan bahisle, Kurulumuz görüşünün bildirilmesinin talep edilmesiyle konu incelenip değerlendirilmiştir.

Konu, gönderilen bilgi ve belgeler ile ilgili mevzuatı çerçevesinde Kurulumuzca inceleme ve değerlendirmeye tabi tutulmuş olup, sözleşme taraflarının konuya ilişkin görüş ve değerlendirmeleri aşağıda belirtildiği şekildedir.

Yüklenicinin konuya ilişkin görüş ve talebi;

01/12/2020 tarihli tutulan tutanakta özetle; yapımı devam eden tip yarı olimpik yüzme havuzu yapım işinde, kazı imalatlarında zemin cinsi ihale dokümanlarında toprak olarak belirtilmiş olmakla beraber, arazide yapılan kazılarda belli kısımlarda sert kaya olduğu görülmüştür. Yüzeyden itibaren 30 cm yumuşak ve sert toprak kazısının yapıldığı, 30 cm.lik toprak tabakasının altında ise sert kaya kazısı yapıldığından, aradaki birim fiyat farkının taraflarına ödenmesi gerektiği yönündedir.

İdaresinin görüş ve değerlendirmesi;

Söz konusu işin mahal listelerinde birim fiyat poz tariflerinde ve temel imalatları iş gurubunda yumuşak ve sert toprak kazılmasına ilişkin pozların yer aldığı, sert kaya ile ilgili pozların bulunmadığı,

İhaleye esas Tip Yarı Olimpik Yüzme Havuzu Mimari Avan Projesi detay paftasında, uygulamaya yönelik ihale kapsamında notlarda 32. sırada yer alan; “bu çalışmalar tip proje mahiyetinde olup, genel yerleşim planı fikir vermek amacıyla örnek olarak hazırlanmıştır. Uygulanacak parselin özellikleri ve plankotesine göre genel yerleşim planı yeniden hazırlanarak idarenin onayına sunulacaktır.” maddesi de dikkate alındığında, söz konusu işin kazı imalatlarında,  zemin cinsi her ne olursa olsun, uygulama projelerinde belirtilen kotlarda kazının yapılmasının, sözleşme gereğince yüklenicinin yükümlülüğünde olduğuna ilişkindir.

Tarafların görüş, talep ve değerlendirmeleri bu şekilde açıklandıktan sonra konunun inceleme ve değerlendirmesine geçilmiştir.

İşe ait sözleşmenin; “Sözleşmenin türü ve bedeli” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“6.1. Bu sözleşme, anahtar teslimi götürü bedel sözleşme olup, ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak, işin tamamı için yüklenici tarafından teklif edilen ( .... TL) toplam bedel üzerinden akdedilmiştir.

6.2. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, yüklenicinin teklif ettiği toplam bedel esas alınır.” hükmü yer almaktadır.

Bu hükümlere göre, anahtar teslimi götürü bedel sözleşme kapsamında ihale edilen işlerde, isteklilerin ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak tekliflerini işin tamamı için verdikleri, sözleşmenin toplam bedel üzerinden akdedildiği, yapılacak işlerin bedellerinin, yüklenicinin teklif ettiği toplam bedel esas alınarak ihale dokümanlarında ön görülen ilerleme yüzdeleri dikkate alınarak ödenmesinin öngörüldüğü,

Bu nedenle, anahtar teslimi götürü bedel bir işte, uygulama projesi ve mahal listesinde yer alan herhangi bir imalat kaleminin, teklif birim fiyatlı bir imalat gibi düşünülerek, o imalatın meydana getirilmesinde yapılan işlerin bedellerinin ayrı ayrı değerlendirilmesinin, yukarıda belirtilen sözleşme hükümlerine göre mümkün olmadığı, böyle bir değerlendirmenin "anahtar teslimi götürü bedel" esasına aykırı olduğu bilinen bir husustur.

İşe ait sözleşmenin anahtar teslimi götürü bedel sözleşme olduğu, birim fiyat sözleşmelerde olduğu gibi ödemelerin birim fiyat üzerinden yapılmasının söz konusu olamayacağı, ihale dokümanı teknik şartnamelerde iş kalemi birim fiyat tariflerine yer verilmesinin imalatların birim fiyatı olarak kabul edilmesi anlamını taşımadığı ve anahtar teslimi götürü bedel sözleşme ve mevzuatına uygun olmadığı hususu yoruma mahal bırakmayacak şekilde açıktır.

Ayrıca idaresince, ihale dokümanları arasına yer alan uygulama projelerinde değişiklik yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Belirtilen hususlar birlikte dikkate alındığında; anahtar teslimi götürü bedel sözleşme kapsamında yapılan kazı imalatlarında, zemin cinsine dayalı olarak sözleşme bedelinin dışında ilave bir bedelin ödenemeyeceği görüşüne, 1 sayılı Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi’nin 112 nci maddesinin 1 inci fıkrasının (ç) bendine istinaden, 24/05/2021 tarihinde yapılan toplantıda katılanların oy birliği ile varılmıştır.

(Yüksek Fen Kurulunun 24.05.2021 tarih ve 2021/67 sayılı görüşü)