İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye ilişkin tarafları ile idare arasında 31.08.2021 tarihinde sözleşme imzalandığı, süreç içerisinde Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 19.01.2022 tarih ve 2022/UY.II-112 sayılı karar ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, bunun üzerine Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü’nün 08.03.2022 tarih ve 2085449 sayılı yazısıyla sözleşme sürecinin sonlandırılması ve ihale sürecine dönülmesine ilişkin olur yazısının alındığı, 29.06.2022 tarih ve 2448267 sayılı yazı ile kesin hakediş raporu onaylanarak sözleşmenin feshedildiği, daha sonra, başvuruya konu ihaleye ilişkin Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 sayılı ile 2022/UY.II-1278 sayılı kararlar ile taraflarınca sahte belge kullanılması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, bunun üzerine idare tarafından düzenlenen 23.06.2023 tarih ve 3562719 ve 3562740 sayılı yazılardan başvuruya konu ihaleye ilişkin taraflarınca sunulan kesin teminat mektuplarının irat kaydedileceğinin öğrenildiği, ancak aktarılan Kurul kararlarının uygulanmasına ilişkin yeni bir ihale komisyonu kararı alınmadan taraflarına yaptırım uygulanmasının hukuka aykırı olduğu, bahse konu Kurul kararlarından önceki bir tarihte sözleşmenin feshedildiği, idare tarafından yürürlükte olmayan bir sözleşmenin ikinci kez fesih işlemine tabi tutularak kesin teminatlarının irat kaydedilmesi yönünde bir işlemin uygulandığı, ayrıca söz konusu Kurul kararlarının uygulanmasına ilişkin idare tarafından karar alınmayarak isteklilerin şikayet ve itirazen şikayet başvurusu haklarının gasp edildiği,

Diğer taraftan; tekliflerinin ihale dışı bırakılma gerekçesi olan yasak fiil ve davranışlara ilişkin mevzuat hükümleri incelendiğinde; söz konusu durumların ortaya çıkması halinde isteklilerin teminatlarının gelir kaydedileceğine ilişkin bir hükmün bulunmadığı, somut olayda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 21’inci maddesinin uygulanmasının da mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

...

İhale işlem dosyası incelendiğinde; 24.06.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Ata Altyapı End. A.Ş.-ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-Uğursal Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı ile idare arasında 31.08.2021 tarihinde sözleşme imzalandığı, süreç içerisinde, başvuruya konu ihaleye ilişkin alınan 19.01.2022 tarih ve 2022/UY.II-112 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, bahse konu Kurul kararının uygulanmasının teminen alınan 15.03.2022 ihale komisyonu kararı ile anılan İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve idare tarafından 08.03.2022 tarihinde bahse konu İş Ortaklığı ile imzalanan sözleşmenin feshedildiği,

Daha sonra, Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277, 2022/UY.II-1278 sayılı kararlarda “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (c) fıkrasına göre ihaleye katılımda sahte belge kullanmak suretiyle yasak fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilen Ata Alt. End. A.Ş. - ONH İnş. ve Taah. A.Ş. - Uğursal Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin anılan Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi uyarınca değerlendirme dışı bırakılması”na karar verildiği anlaşılmıştır.

Süreç içerisinde, Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu ve Atıksu Dairesi Başkanlığı’nın 20.06.2023 tarih ve 3548071 sayılı yazısı ile anılan İş Ortaklığı tarafından sunulan kesin teminat mektubunun gelir kaydedilmesine ilişkin talimat verildiği, bunun üzerine Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Strateji Geliştirme Dairesi Başkanlığı’nın ilgili bankaya tebliğ edilen 20.06.2023 tarih ve 3549553 sayılı yazısında “….işinden sözleşmedeki yükümlülüklerini yerine getirmediğinden, ONH İnş. ve Taah. A.Ş. firması lehine Bankanızca verilen 26.08.2021 tarih ve 81210005834 referans No.’lu 24.5000.000,00 TL tutarındaki kesin teminat mektubu ilgi yazı gereği nakde çevrilerek …. hesabına aktarılmasını takiben bankanızca gönderilecektir.” ifadelerine yer verildiği, aynı Başkanlık ilgili bankaya tebliğ edilen 21.06.2023 tarih ve 3555742 sayılı yazısında  ise“ ….İlgili firmanın Genel Müdürlüğümüze yapmış olduğu müracaat neticesinde sunduğu emsal karar nedeni ile konunun incelenmesine karar verilmiş olup ikinci bir yazılı emrimize kadar ilgi(b) yazımız ile ilgişi herhangi bir işlem yapılmaması ilişkin makam kararı alınmıştır. …” ifadelerine yer verildiği, idarenin başvuru sahibinin şikayete cevabında 04.07.2023 tarihinde anılan istekli tarafından sunulan kesin teminat mektubunun gelir kaydedildiğinin ifade edildiği tespit edilmiştir.

İhale komisyonu tarafından alınan son ihale komisyonu kararının 11.08.2022 onay tarihli olduğu, bahse konu karar ile ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin Ohitan İnş. Müh. San. ve Tic. A.Ş., ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Yüksel İnş. A.Ş.-Makimsan Asfalt Taah. İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı olarak belirlendiği, Ohitan İnş. Müd. San. ve Tic. A.Ş. ile idare arasında 21.11.2022 tarihinde sözleşme imzalandığı tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede; 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 sayılı ile 2022/UY.II-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarında başvuru sahibinin teklifinin “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (c) fıkrasına göre ihaleye katılımda sahte belge kullanmak suretiyle yasak fiil veya davranışta bulunduğu” gerekçesiyle 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi uyarınca değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, süreç içerisinde 19.01.2022 tarih ve 2022/UY.II-112 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının uygulanmasını teminen idare tarafından ihale komisyonu kararı alınarak başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin gerekçenin 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 sayılı ile 2022/UY.II-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarında belirtilen gerekçeden farklı olduğu, dolayısıyla idarenin farklı gerekçeye dayanarak yeni bir ihale komisyonu kararı alması gerekirken gelinen aşamada 04.07.2023 tarihinde başvuru sahibinin kesin teminatının gelir kaydedilmesi yönündeki idari işlemin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

(Kamu İhale Kurulunun 16.08.2023 tarih ve 2023/UY.II-1131 nolu kararı)