İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan istekli Paraf Sağlık Bilişim Temizlik İnş. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin faaliyet konusunun ihale konusu işi kapsamadığı, bu nedenle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihalenin Van Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle elektronik ortamda gerçekleştirilen “Güneş Enerjili Otomatik Sıvı Klor Dozajlama Sistemi Alım İşi” ihalesi olduğu, söz konusu ihalede 7 adet ihale dokümanı edinildiği, ihaleye 4 adet teklifin verildiği, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirmeler sonucunda alınan 15.05.2023 tarihli ihale komisyonunu kararından; Paraf Sağlık Bilişim Temizlik İnşaat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak, başvuru sahibi Avsumay Evsel ve Endüstriyel Arıtma Sistemleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, anlaşılmıştır.

29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun’un 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki KANUNİ İSTİSNALAR saklıdır.” hükmünün getirildiği görülmektedir.

Dolayısıyla, 6102 sayılı Kanun’la ultra vires (yetki aşımı) ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak, Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna niteliğindedir.

Anılan mevzuat hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinde isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğinin tevsikine ilişkin bir belge istenilmediği, zira kural olarak isteklilerin ihale konusu iş ile iştigal ettikleri kabulünün bulunduğu, isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin Ticaret Sicil Gazetelerini sunma zorunlulukları bulunmamakla birlikte, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen Ticaret Sicil Gazetelerinde şirketin faaliyet alanına ilişkin inceleme yapılabilecektir.

İhale üzerinde bırakılan istekli Paraf Sağlık Bilişim Temizlik İnşaat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine ilişkin olarak https://www.ticaretsicil.gov.tr internet adresi üzerinden yapılan sorgulamada; 31.12.2012 tarihli ve 8226 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin Amaç ve Konu başlıklı 3’üncü maddesinde şirketin faaliyet konusunun  “…Şirketin amaç ve konusu başlıca şunlardır.

Temizlik İle İlgili Olarak

…

2-Her türlü temizlik madde ve malzemeleri ile temizlik makinelerini almak, satmak.” olarak belirtildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri, doküman düzenlemeleri ve tespitler bir arada değerlendirildiğinde, ihale konusu işin Güneş Enerjili Otomatik Sıvı Klor Dozajlama Sistemi mal alımı işi olduğunun anlaşıldığı ve bu çerçevede anılan isteklinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu hususa yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

(Kamu İhale Kurulunun 22.06.2023 tarih ve 2023/UM.II-946 nolu kararı)