I - KONU
İzmir Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı’nın (Mezarlıklar Dairesi Başkanlığı) 01/01/2022 tarihli ve 530964 sayılı yazısı ve eklerinde özetle; adı geçen idare tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre 05/10/2021 tarihinde ihale edilerek, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre 04/11/2021 tarihinde birim fiyat sözleşmeye bağlanan “İzmir İli, Çeşme, Güzelbahçe, Karaburun, Seferihisar ve Urla İlçelerinde Bulunan Mezarlıklarda Düzenleme Yapılması” işinde; ilk iş programının onaylanması sonrasında ödenek dilimlerinin değiştirilmesi ve buna bağlı olarak iş programının revize edilmesi hususunda yüklenici ile idare arasında oluşan anlaşmazlığın Kurulumuzca karara bağlanmasıdır.
II - İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
Konu, gönderilen bilgi ve belgeler ile ilgili mevzuatları çerçevesinde Kurulumuzca inceleme ve değerlendirmeye tabi tutulmuş olup, sözleşme taraflarının anlaşmazlığa ilişkin görüş, talep ve değerlendirmeleri özet olarak aşağıda belirtildiği şekildedir.
Yüklenicinin görüş ve talebi;
İş programı taraflarınca hazırlanarak idaresince onaylanmakla beraber işin yer tesliminin 11/11/2021 olduğu dikkate alındığında işin süresi ile ödenek dilimleri arasında büyük bir uyumsuzluk olduğu, ihale sürecinin beklenenden uzun sürmesinden kaynaklanan bu durumun firmaları aleyhine maddi sonuçlar doğurduğu ifade edilerek, ödenek dilimlerinin iş programıyla uyumlu olacak şekilde revize edilmesi ve yeni ödenek dilimlerine göre iş programının da revize edilmesi gerektiği,
İdarenin görüş ve değerlendirmesi;
Yüklenici tarafından hazırlanarak idaresine sunulan iş programının incelenmesi sonrasında aylık bazda ödenek dilimlerinin bulunmaması nedeniyle düzeltilmesinin istendiği, düzeltilerek sunulan iş programının 09/12/2021 tarihinde onaylanarak yükleniciye tebliğ edildiği, işin sözleşmesi ve idari şartnamesinde ödenek dilimlerinin sözleşme sonrası yeniden düzenlenebileceğine ilişkin bir hükmün bulunmadığı, iş programının onaylı hali ile işin yürütülmesi gerektiği,
Yönündedir.
Tarafların görüş, talep ve değerlendirmeleri bu şekilde açıklandıktan sonra konunun inceleme ve değerlendirilmesine geçilmiştir.
İdaresi yazısı ve ekleri ile EKAP’ta kayıtlı ihale dokümanı incelendiğinde;
05/09/2021tarihinde ihale edilmesi öngörülmekle birlikte düzenlenen zeyilnameye bağlı olarak 05/10/2021 tarihinde ihalesi yapılan yapım işinin 04/11/2021 tarihinde sözleşmeye bağlandığı, 11/11/2021 tarihinde de yer teslimi yapılarak işe başlandığı,
Yer teslimi sonrasında yüklenicinin iş programını hazırlayarak 25/11/2021 tarihinde idare onayına sunduğu, iş programında aylık bazda ödenek dilimlerinin gösterilmemiş olması nedeniyle idaresinin yükleniciden iş programını düzeltmesinin talep edildiği, yüklenici tarafından düzeltilerek 01/12/2021 tarihinde yeniden idare onayına sunulan iş programının idaresince 09/12/2021 tarihinde onaylanarak yükleniciye tebliğ edildiği,
Yüklenicinin 10/12/2021 tarihli dilekçesi ile ödenek dilimlerinin ve buna bağlı olarak da iş programının revize edilmesini talep etmesi üzerine taraflar arasında anlaşmazlık oluştuğu anlaşılmaktadır.
İşe ait sözleşmenin;
“İşe başlama ve bitirme tarihi” başlığı altında düzenlenen 9 uncu maddesinde;
“9.1.Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 10(on) gün içinde Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır.
9.4.Bu işyerinde havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı günler 0 – 0 tarihleri arasındaki 0 (sıfır) gündür. …”,
“Ödeme yeri ve şartları” başlığı altında düzenlenen 11 inci maddesinde;
“11.2. …
2021 %40 :1.096.870,00 TRY
2022 %60 : 1.645.305,00 TRY
ödenek tespit olunmuştur. Yüklenici yapım işi için sözleşmede belirtilen ödenekleri iş programına uygun şekilde imalat ve/veya ihzarat olarak sarf etmek zorundadır.”,
“İş programı” başlığı altında düzenlenen 12 nci maddesinde;
“12.1 Yüklenici, iş programını yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren on beş gün içinde, sözleşme bedeli üzerinden imalatların niteliği, teknik özelliği ve yapım süreleri de göz önünde bulundurulmak suretiyle, gün bazında yapılması gereken iş tutarlarını hesaplayarak, ödeneklerin yıllara göre dağılım esasları ile varsa işin kısımları ile bitirme tarihlerini de dikkate alarak İdarece verilen örneklere uygun olarak hazırlar. Bu programda ayrıca; iş kalemleri aylık imalat ve iş miktarları, (ihzarat ödemesi öngörülen işlerde ihzaratı) yıllık ödenek dilimleri ve bunların aylara dağılımı gösterilir ve iş programı … onaylanmak üzere İdareye teslim edilir.
12.2.İdare, iş programını verildiği tarihten başlamak üzere 10 gün içinde onaylar.
12.3.İş programının hazırlanması ve uygulanması ile ilgili diğer hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümleri uygulanır.”,
“Sözleşmede değişiklik yapılması” başlığı altında düzenlenen 24 üncü maddesinde;
“24.1. Sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve İdare ile Yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, aşağıda belirtilen hususlarda sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılabilir.
- a) İşin yapılma yeri,
- b) İşin süresinden önce yapılması kaydıyla işin süresi ve bu süreye uygun olarak ödeme şartları.”,
Hükümleri bulunmaktadır.
Taraflar arasında 04/11/2021 tarihinde imzalanan işe ait sözleşmenin yukarıda yer verilen hükümlerinde 2021 yılı ödeneğinin %40, 2022 yılı ödeneğinin %60 olarak belirlendiği, işin 11/11/2021 tarihinde yer tesliminin yapılması sonrasında da iş programının yıllık ödenek dilimlerine göre yüklenici tarafından hazırlanarak 09/12/2021 tarihinde idaresince onaylandığı, işin ihale sürecinin uzun sürmesi ve buna bağlı olarak da sözleşmenin imzalandığı yıl içerisinde çalışılabilecek gün sayısının azalması halinde yıllık ödenek dilimlerinin de buna göre revize edilebileceğine ilişkin olarak işin sözleşmesi ve ilgili mevzuatında bir hüküm bulunmadığı, dolayısı ile işin ihale sürecinin uzamasının işin sözleşmesinin imzalanmasında oluşturduğu gecikmeye bağlı olarak 2021 yılındaki çalışılabilecek gün sayısının azaldığından bahisle ödenek dilimlerinin revize edilmesinin işe ait sözleşmenin “Sözleşmede değişiklik yapılması” başlıklı 24 üncü maddesi hükümlerine aykırılık teşkil edeceğinden yüklenici talebi doğrultusunda sözleşmesi ile belirlenen ödenek dilimlerinin ve buna bağlı olarak da onaylı iş programının revize edilemeyeceği değerlendirilmektedir.
III - KARAR
Konu, yukarıda belirtildiği üzere incelenmiş ve değerlendirilmiş olup, buna göre “İzmir İli, Çeşme, Güzelbahçe, Karaburun, Seferihisar ve Urla İlçelerinde Bulunan Mezarlıklarda Düzenleme Yapılması” işinde;
İşin sözleşmesi ile belirlenen ödenek dilimlerinin ve buna bağlı olarak da onaylı iş programının revize edilemeyeceğine,
05/01/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun EK 1 ve EK 2 nci maddelerine istinaden, 26/01/2022 tarihinde yapılan toplantıda katılanların oy birliği ile karar verilmiştir.
(Yüksek Fen Kurulunun 26.01.2022 tarih ve 2022/14 sayılı kararı)
Yorum Bırak