... (Fen İşleri Dairesi Başkanlığı)’nın 23/09/2021 tarihli ve 148219 sayılı yazısı ve eklerinden özetle; adı geçen idare tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre 04/09/2020 tarihinde ihale edilerek, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre 28/10/2020 tarihinde anahtar teslimi götürü bedel sözleşmeye bağlanan “...Otopark ve Kentsel Tasarım Yapılması İşi”nde, yıkım-söküm işleri sebebiyle süre uzatımı ve uzatılan süreye göre iş programının revize edilmesi talebine ilişkin 07/07/2021 tarihli ve 2021/164 sayılı Kurul Kararı ile ilgili olarak, yüklenicinin 16/09/2021 tarihli ve 189156 sayılı dilekçesinde belirtilen gerekçelerle kararın tekrar değerlendirilmesini talep ettiği belirtilerek Kurulumuz görüşünün bildirilmesi talep edilmektedir.

Konu, İdaresinin 09/06/2021 tarihli ve 84688 sayılı yazısı ve eklerinde gönderilen bilgi ve belgeler ile ilgili mevzuatı çerçevesinde Kurulumuzca inceleme ve değerlendirmeye tabi tutularak, 07/07/2021 tarihli ve 2021/164 sayılı Kurul kararı ihdas edilmiş ve 09/07/2021 tarih ve 1310840 sayılı yazı ekinde idaresine gönderilmiştir.

Söz konusu Kararda; “Onaylı iş programında; işin başlangıcında “Yıkım, Söküm İşleri”nin planlandığı ve bu süreçte yıkım, söküm işleri iş programına göre yapılması gerektiğinden süre uzatımı verilemeyeceğine” karar verilmiş olup, yıkım-söküm işleri sebebiyle süre uzatımı verilemeyeceğine ilişkin olarak ihdas edilen Kurul Kararı’na ilave edilecek bir husus bulunmamaktadır.

Bu defa İdaresince gönderilen 23/09/2021 tarihli ve 148219 sayılı yazısı ve eki 16/09/2021 tarihli ve 189156 sayılı yüklenici dilekçesinden, proje değişikliğine gidilmesi sebebiyle inşaat, makine tesisatı ve elektrik tesisatı işlerinin yapılamadığı, proje değişikliğinin onaylanmasını müteakip söz konusu işlerin yapımına başlanabildiği ifade edilerek süre uzatımı verilmesi, uzatılan süreye göre iş programının revize edilmesi ve fiyat farkı hesaplanması talebinde bulunduğu, bu hususta idaresinde tereddüt oluşarak görüş talebinde bulunduğu anlaşılmıştır.

İşe ait sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesi (YİGŞ)’nin “Projelerin tesliminde gecikme olması” başlıklı 13 üncü maddesinde;

“(1) İş için gerekli olan projelerle diğer teknik belgelerin yükleniciye tesliminde gecikme olması veya uygulanmak üzere yükleniciye verilen proje ve teknik belgelerde, yeni proje veya belge hazırlanmasını gerektirecek ve dolayısıyla zamana ihtiyaç gösterecek şekilde değişiklik yapılması hallerinde yüklenici hiçbir itiraz öne süremeyecektir. Ancak bu gecikme, işin bir kısmının veya hepsinin zamanında bitirilmesini geciktirirse sözleşmedeki iş süresi, işin bir kısmı veya tamamı için gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.”

“İşin süresi ve sürenin uzatılması” başlıklı 29 uncu maddesi 4 üncü fıkrasında;

“İdarenin, sözleşmenin ifasına ilişkin yükümlülüklerini Yüklenicinin kusuru olmaksızın yerine getirmemesi (yer teslimi, projelerin onaylanması, iş programının onaylanması, ödenek yetersizliği gibi) ve bu sebeple sorumluluğu Yükleniciye ait olmayan gecikmelerin meydana gelmesi, bu durumun taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması ve Yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş olması halinde, işi engelleyici sebeplere ve yapılacak işin niteliğine göre, işin bir kısmına veya tamamına ait süre en az gecikilen süre kadar uzatılır.”,

“İş programı” başlıklı 17 nci maddesinin 7 nci fıkrasında;

“İşte idarece onaylanan bir süre uzatımı bulunduğu takdirde, yüklenici bu hususun kendisine tebliği tarihinden başlamak üzere yedi gün içinde yeni süreye göre revize iş programı düzenleyerek idarenin onayına sunmak zorundadır”,

İşe ait Sözleşmenin “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması” başlıklı 14 üncü maddesinde atıf yapılan “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar”ın “İş programı ve ödenek dilimi” başlıklı 7 nci maddesinin dördüncü fıkrasında;

“4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde belirtilen mücbir sebep hallerinin gerçekleşmesi veya sözleşmenin ifasının idareden kaynaklanan nedenlerle gecikmesi nedeniyle yükleniciye süre uzatımı verilmiş olması halinde, gerçekleştirilmesi gereken aya göre iş kalemleri ya da iş grupları için uzatılan süre içinde ve bu süreye göre revize edilen iş programına uygun olarak fiyat farkı hesaplanır. …”,

Hükümleri yer almaktadır.

Bu hükümler birlikte göz önünde bulundurulduğunda; yüklenicinin projede yapılan değişiklik sebebiyle projenin idaresince onaylanarak tebliğ edildiği tarihe kadar değişikliğe konu işleri yapamayacağı ve böylece işte bir gecikmeye sebebiyet verilebileceği, dolayısı ile YİGŞ’nin 29 uncu maddesinin 4 üncü fıkrasında belirtildiği üzere, idarenin sözleşmenin ifasına yönelik yükümlülüğünü (projelerin onaylanması yükümlülüğü) yüklenicinin kusuru olmaksızın yerine getirmemesi ve bu sebeple sorumluluğu yükleniciye ait olmayan gecikmelerin meydana gelmesi, bu durumun taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması ve yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş olması halinde, işi engelleyici sebeplere ve yapılacak işin niteliğine göre, işin bir kısmına veya tamamına ait olmak üzere, işte gerçekleşen gecikme süresinin tespit edilmesiyle en az gecikilen süre kadar yükleniciye süre uzatımı verilmesi, bu süre uzatımına göre YİGŞ’nin 17 nci maddesi gereğince revize iş programının hazırlanması ve revize edilen iş programına uygun olarak fiyat farkı hesaplanması gerektiği görüşüne, 1 sayılı Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi’nin 112 nci maddesinin 1 inci fıkrasının (ç) bendine istinaden, 21/10/2021 tarihinde yapılan toplantıda katılanların oy birliği ile varılmıştır.

(Yüksek Fen Kurulunun 21.10.2021 tarih ve 2021/201 sayılı kararı)