I - KONU

(Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı) 05/01/2022 tarihli ve 156438 sayılı yazısı ile eklerinden özetle; adı geçen idare tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre 27/07/2021 tarihinde ihale edilerek, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre 07/10/2021 tarihinde anahtar teslimi götürü bedel sözleşmeye bağlanan “... İO Binası Yapım İşi”nde; temel su yalıtımı imalatında kullanılan malzeme ile ilgili olarak yüklenici ile idare arasında oluştuğu belirtilen anlaşmazlık hususunda Kurulumuz görüşü talep edilmektedir.

II - İNCELEME VE DEĞERLENDİRME:

İdarenin yazısında “Kurulumuz görüşünün” talep edildiği görülmekle birlikte, Kurulumuzca değerlendirilmesi istenilen konunun 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun Kurulumuzca karara bağlanmak üzere incelenebilecek Ek 1 inci maddesindeki konular arasında yer aldığı, diğer taraftan sözleşme taraflarının görüş ve değerlendirmelerinin birbiri ile tezat teşkil ettiği, dolayısı ile tam ve açık bir anlaşmazlığın vücut bulduğu, bu durumda her ne kadar idaresince görüş talep edilmiş ise de, adı geçen Kanun’un Ek 2 nci maddesi gereği somut anlaşmazlık göz önünde bulundurularak karar ihdas edilmektedir.

Konu, gönderilen bilgi ve belgeler ile ilgili mevzuatı çerçevesinde Kurulumuzca inceleme ve değerlendirmeye tabi tutulmuş olup, anlaşmazlık konusuna ilişkin tarafların görüş, talep ve değerlendirmeleri aşağıda belirtildiği şekildedir.

Yüklenicinin görüş ve talebi;

Uygulama projesi ve detaylarda, bodrum perde dış yüzey su yalıtımının “Taşıyıcılı” temel altı su yalıtımı olarak “taşıyıcılı / taşıyıcısız” seçeneğinden her ikisinin uygulanmasının mümkün olduğunun belirtildiği, bu sebeple “Taşıyıcılı %1000 Elastik SPS Modifiyeli Bitüm Esaslı Su Yalıtım Örtüsü” malzemesini kullanmak istedikleri, uygulama projesinde belirtilen su yalıtım malzemesi yerine idarece başka bir malzemenin kullandırılması halinde malzeme fiyatının ödenmesi gerektiği yönündedir.

İdarenin görüş ve değerlendirmesi;

Temel altı su yalıtım malzemesinin uygulama projeleri ve özel teknik şartnamede “taşıyıcılı / taşıyıcısız” olarak ifade edildiği, sözleşmenin 8.2.1 maddesinde belirtilen öncelik sıralamasına göre özel poz tarifleri incelendiğinde, “ÖZEL.İN.BF.144: SBS polimer modifiyeli, 5 mm kalınlığında, taşıyıcısız, %1000 elastik ve -25 derece soğuk hava dayanımlı, kendini tamir edebilen bitüm esaslı membran ile su yalıtımı yapılması” iş kalemi tarifinde belirtildiği şekilde temel su yalıtımında kullanılması gereken malzemenin taşıyıcısız olması gerektiği belirtilmektedir.

Tarafların görüş, talep ve değerlendirmeleri bu şekilde açıklandıktan sonra konunun inceleme ve değerlendirmesine geçilmiştir.

İdarenin yazısı ve eklerinden, anlaşmazlığın iş sürecinde temel su yalıtımı imalatında kullanılan malzemenin taşıyıcılı/taşıyıcısız olması hususunda yüklenici ile idare arasında anlaşmazlık oluştuğu görülmektedir.

İşe ait sözleşmenin, “Sözleşmenin türü ve bedeli” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“6.1.Bu sözleşme, anahtar teslimi götürü bedel sözleşme olup, ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak, işin tamamı için yüklenici tarafından teklif edilen ( …. TL ) toplam bedel üzerinden akdedilmiştir.

6.2. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, yüklenicinin teklif ettiği toplam bedel esas alınır.”,

 “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8 inci maddesinde;

“8.1. Sözleşme, ekindeki ihale dokümanı ve diğer belgelerle bir bütündür, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, Sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

…”

Hükümleri yer almaktadır.

Bu hükümlerde belirtildiği üzere;

Anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen bu işte, yüklenicinin teklifini ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak işin tamamı için verdiği, projesi içerisinde yer alan bütün imalatların yüklenicisi tarafından fen ve sanat kurallarına uygun ve yürürlükteki mevzuata göre kullanıma hazır bir şekilde idareye sunulması gerektiği, bunun temini için de idareler tarafından ihale dokümanları arasında yer alan uygulama projeleri ile bunlara dayalı olan mahal listelerinin, varsa teknik şartnamenin eksiksiz bir şekilde ve birbirleri ile uyumlu olarak hazırlanmasının mevzuatın gereği olduğu,

Sözleşmenin 8 inci maddesine göre; sözleşmenin, ekindeki ihale dokümanı ve diğer belgelerle bir bütün olduğu, idareyi ve yükleniciyi bağladığı,

Anahtar teslimi götürü bedel sözleşmeye bağlanan yapım işlerinde, uygulama projesi ve mahal listesinde yer alan herhangi bir imalat kaleminin, teklif birim fiyatlı bir imalat gibi düşünülerek, o imalatın meydana getirilmesinde yapılan işlerin bedellerinin ayrı ayrı değerlendirilmesinin anahtar teslimi götürü bedel sözleşme esasına aykırı olduğu,

Ayrıca, teknik şartnamelerin ihaleye esas uygulama projesi ve bunlara dayalı olarak hazırlanan mahal listelerinde gösterilen imalatların yapım şartlarını belirten belgeler oldukları,

Uygulamada, teknik konularda ilgili birim fiyat tariflerine atıfta bulunulmasının yerinde olmadığı, bu hususların idaresi tarafından düzenlenecek ve ihale dokümanları arasına konulacak teknik şartnamelerde belirtilmesinin mevzuatının gereği olduğu, ayrıca birim fiyat tariflerine atıfta bulunulmasının işin yapımında uyulacak teknik şartları vurgulamak amacına matuf olduğu, yapılan atıfların bu mahiyette anlaşılmasının gerektiği,

Hususları açıktır.

Mimari uygulama projesi temel ve izolasyon detaylarında (radye temel ve ampartman yalıtım detayı) kesitin;

“Radye temel altı izolasyon detayı (Temel altından ampartman üzerine kadar)

İZO-01

Polipropilen Buhar Kesici ve Dengeleyici,Isı yalıtımı XPS 6 cm, Tesviye Betonu 7 cm, B.A Temel 80 cm, Koruma Betonu 8 cm, Geotekstil, Taşıyıcılı/Taşıyıcısız %1000 Elastik SPS Modifiyeli Bitüm Esaslı Su Yalıtım Örtüsü, Grobeton 10 cm”

Şeklinde gösterildiği,

Sözleşme eki Genel Teknik Şartnameler, İnşaat İşleri Özel Teknik Şartnamesinde, “14.44 Temel, Bodrum, Çatı, Teras ve Islak Hacim Su Yalıtımı” bölümünde “Malzemeler” başlığı altında; 

“Temel Altında Su Yalıtımı Yapılması (taşıyıcılı/taşıyıcısız%1000 elastik sps modifiyeli bitüm esaslı su yalıtım örtüsü)

Tasdikli detay projesine göre makina perdahlı yapılarak hazırlanmış saha betonunun yüzeylerini iyice temizlenir.Temel kanatları (kuru durumda iken) kurulduktan sonra SBS (styrene butadine styrene) polimer ile (%20 oranında) modifiye edilmiş, 5 mm homojen kalınlığa sahip olan, taşıyıcılı/taşıyıcısız, %1000 uzama kapasitesine sahip, -25/-30 derece soğuk dayanımına sahip, kendi kendini tamir edebilme özelliğine sahip ve üç boyutlu çalışılabilme özelliğine sahip bitüm esaslı su yalıtım membranı tek kat uygulanır ve şaloma alevi ile asfaltı alevlendirmeden ek yerlerinden birbirine (enine en az 10 cm x boyuna en az 15 cm) bindirilerek şaloma alevi ile yapıştırılır

…”

Açıklamasının yer aldığı görülmektedir.

Mimari uygulama projesinde “Temel Altında Su Yalıtımı Yapılması (taşıyıcılı/taşıyıcısız %1000 elastik sps modifiyeli bitüm esaslı su yalıtım örtüsü) imalatının yer aldığı, İnşaat İşleri Özel Teknik Şartnamesinde yapım şartlarının açıklandığı,

Taşıyıcılı/taşıyıcısız su yalıtım örtüsü imalatında, uygulama projesi kesitleri ile teknik şartnamede açıklanan yapım şartlarının birbiriyle örtüştüğü,

Görülmektedir.

İdarenin yazısı ve eklerinden;

İstanbul Teknik Üniversitesi İnşaat Fakültesi Yapı Malzemeleri Laboratuvarı tarafından düzenlenmiş olan 15/12/2021 tarihli ve 562 rapor nolu “Su Yalıtımı Membranı Deney Sonuçları”nda “Bıtuline Flexa” malzeme numuneleri ile ilgili olarak tespit edilmiş olan “kopma uzaması, boyuna” ve “kopma uzaması, enine” sonuçlarının işe ait teknik şartnamede belirtilen değerlerin altında kaldığı ve uygun olmadığının,

İstanbul Teknik Üniversitesi Afet Yönetimi Enstitüsü tarafından düzenlenen 08/12/2021 tarihli ve 736 kayıt nolu “SBS Modifiye Bitüm Membranın Mekanik ve Fiziksel Özlliklerinin İncelenmesi Malzeme Raporu”nun “Sonuçlar” kısmında, laboratuvara getirilen SBS modifiyeli bitüm membran numunelerin mekanik dayanımlarının ve enerji yutma kapasitelerinin yüksek olduğunun, numunenin suya karşı direncinin yüksek çıktığı, mekanik ve sıcaklık esnekliğini kaybetmediği, kimyasal direncinin yüksek çıktığı teknik şartnameye uygun olduğunun,

Belirtildiği görülmektedir.

Bu hükümler ve hususlar birlikte göz önüne alındığında; yüklenicinin sözleşmenin 6 ncı maddesine göre teklifini ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak verdiği, mimari uygulama projesinde yer alan “Taşıyıcılı/Taşıyıcısız %1000 Elastik SPS Modifiyeli Bitüm Esaslı Su Yalıtım Örtüsü” imalatının yapım şartlarına uygun olarak eksiksiz ve kusursuz yapılarak idaresine teslim edilmesinin esas olduğu, bu imalatın “Taşıyıcılı/Taşıyıcısız” her iki şekilde de yapılabileceği, iki tercihten birisinin uygulanmasının idaresinin hak ve yetkisinde olduğu, idaresince imalatın taşıyıcısız olarak yapılmasının öngörülmesi halinde bu durumun imalatın yapılacağı mahaldeki hareketli ve sabit yük miktarı, kullanılacak malzemenin dayanımı, deney sonuçları gibi teknik gerekçelere dayalı olması gerektiği, sonuç olarak uygulama projesinde bulunan, teknik şartnamede nitelikleri belirtilen ve idaresi tarafından kabul edilen malzemenin sözleşme bedeline dahil olduğu değerlendirilmektedir.

III- KARAR

Konu, ön bölümlerde belirtildiği üzere incelenmiş ve değerlendirilmiş olup, buna göre “... İO Binası Yapım İşi”nde;

Uygulama projesinde yer alan, teknik şartnamede nitelikleri belirtilen ve idaresi tarafından kabul edilen malzemenin sözleşme bedeline dahil olduğuna,

05/01/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun Ek 1 ve Ek 2 nci maddelerine istinaden 02/03/2022 tarihinde yapılan toplantıda katılanların oy birliği ile karar verilmiştir.

(Yüksek Fen Kurulunun 02.03.2022 tarih ve 2022/66 sayılı kararı)