I - KONU

… İl Sağlık Müdürlüğü’nün 31/12/2020 tarihli ve E.3530 sayılı yazısı ve eklerinde özetle; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre 06/08/2020 tarihinde ihale edilerek, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre 14/09/2020 tarihinde anahtar teslimi götürü bedel sözleşmeye bağlanan “Sultanbeyli Devlet Hastanesi Mevcut Binasına Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesi Yapım İşi”nde; yıkma, sökme ve yapımla ilgili bazı iş kalemleri ile ameliyathane mahallerinde yapılacak Validasyon testi bedelinin sözleşme bedeline dahil olup olmadığı hususlarında yüklenici ile idare arasında anlaşmazlık oluştuğu anlaşılmakta olup, belirtilen anlaşmazlığın karara bağlanmasıdır.

II - İNCELEME VE DEĞERLENDİRME

Konu, gönderilen bilgi ve belgeler ile ilgili mevzuatları çerçevesinde Kurulumuzca inceleme ve değerlendirmeye tabi tutulmuş olup, anlaşmazlık konularına ilişkin tarafların görüş ve değerlendirmeleri aşağıda belirtildiği şekildedir.

8- Ameliyathane mahallerinde yapılacak “Validasyon Testi” ile ilgili olarak;

Yüklenicinin görüş ve talebi;

YİGŞ’nin 15.3 maddesine göre yapılacak uygunluk testlerinin malzemelerin uygunluğuna dair testleri kapsamakla beraber sadece sistem testlerini içermektedir. Validasyon testinin yapılabilmesi için bu testin proje veya teknik şartnamelerde belirtilmesi gerektiği, yaptırılması halinde iş artışı yapılarak bedelinin ödenmesi gerektiği,

İdarenin görüş ve değerlendirmesi;

Validasyon testinin, hijyenik alanların performanslarının belirlenmesi, fen ve sanat kurallarına uygunluğunun teyit edilmesi açısından yapılması gereken zorunlu bir uygulama olduğu, YİGŞ’nin 15.3 maddesine göre yapı denetim görevlisinin test yaptırma yetkisinin bulunduğu, bu testlerin bedellerinin sözleşmesinde başka bir hüküm bulunmadığı takdirde yükleniciye ait olduğundan, bu teste dair herhangi bir ödeme yapılmaması gerektiği,

Tarafların görüş ve talepleri bu şekilde belirlendikten sonra konunun inceleme ve değerlendirilmesine geçilmiştir.

Öncelikle belirtmek gerekir ki; Yüksek Fen Kurulu olarak onarım, güçlendirme veya ikmal ihalelerinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62 nci maddesinin (c) bendi gereğince teklif birim fiyat esaslarına göre yapılmasının, uygulamada sıkça rastladığımız ve idareniz ile yüklenici arasında oluşan bu tarz anlaşmazlıklara benzer anlaşmazlıkların oluşmasını önleyeceği, yıkılacak-sökülecek imalatlar ile yapılacak imalatların ölçümü ve fiyatlandırılmasının daha doğru ve hakkaniyetli yapılabileceği değerlendirilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde;

“…

Uygulama projesi: Belli bir yapının onaylanmış kesin projesine göre yapının her türlü ayrıntısının belirtildiği projeyi,

İfade eder” hükmü gereği, anahtar teslim götürü bedel sözleşme yapılan işlerde, uygulama projelerinde yapının her türlü ayrıntısının gösterilmesinin gerektiği, projelerde gösterilemeyen tarif ve açıklamaların mahal listesi veya teknik şartnamelerle açıklanabileceği, idarelerin ihaleye esas projeleri bu niteliklere sahip proje olarak hazırlamakla yükümlü ve sorumlu bulunduğu hususu bilinen bir durumdur.

Bunun yanı sıra;

İşe ait sözleşmenin, “Sözleşmenin türü ve bedeli” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“6.1. Bu Sözleşme, anahtar teslimi götürü bedel sözleşme olup, ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak, işin tamamı için yüklenici tarafından teklif edilen ........... toplam bedel üzerinden akdedilmiştir.

6.2. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, yüklenicinin teklif ettiği toplam bedel esas alınır.” hükümleri yer almaktadır.

Bu hükümlerden anlaşılacağı üzere, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen bu işte; yüklenicinin teklifini ihale dokümanında yer alan uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak işin tamamı için verdiği, bunun temini için de idareler tarafından ihale dokümanlarının ve bu dokümanlar arasında yer alan uygulama projeleri ile bunlara dayalı olan mahal listelerinin, varsa teknik şartnamenin eksiksiz bir şekilde ve birbirleri ile uyumlu olarak hazırlanmasının mevzuat gereği olduğu hususu açıktır.

Ayrıca;

İşe ait sözleşmenin, “Diğer hususlar” başlıklı 33 üncü maddesinde;

“….

2) Yüklenicinin ihaleye katılmadan önce, bina, arsa, proje, detay, mahal listesi ve diğer şartları incelemiş, iş yerini görmüş ve özelliklerini öğrenmiş olarak işe istekli olduğu kabul edildiğinden, sözleşme ve eklerinde tespit olunmamış ancak işin yapımında her bir aşamanın imalatı için fenne ve hayatın doğal akışı gereği yapılması icap eden mahalden ve binanın fiziki koşullarından kaynaklı işler sözleşme bedeline dahildir. Ancak bu madde idare onaylı imalat değişikliklerini kapsamaz.

….”

Hükmünün bulunduğu, bu hükme göre; yüklenicinin ihaleye katılmadan önce, bina, arsa, proje, detay, mahal listesi ve diğer şartları incelemiş, iş yerini görmüş ve özelliklerini öğrenmiş olarak işe istekli olduğunun kabul edildiği, sözleşme ve eklerinde tespit olunmamış ancak işin yapımında her bir aşamanın imalatı için fenne ve hayatın doğal akışı gereği yapılması icap eden mahalden ve binanın fiziki koşullarından kaynaklı işlerin sözleşme bedeline dahil olduğunun hüküm ve imza altına alındığı taraflarca bilinmektedir.

8- Ameliyathane mahallerinde yapılacak “Validasyon Testi” ile ilgili olarak;

Sağlık tesislerinde; hijyenik alanlar olarak adlandırılan tam ve yarı steril alanların havalandırma sistemlerindeki bir çok parametrenin ölçülerek, performanslarının belirlenmesi ve partiküllerden arındırılarak temiz duruma getirilebilmesinin Validasyon testleri ile mümkün olduğu, bu testin tam ve yarı steril alanlarda yapılan havalandırma sistemleri imalatlarının mütemmim cüzü olduğu ve bu testler yapılmadan havalandırma sistemlerinin steril ortam yaratıp yaratmadığının bilinemeyeceği, dolayısı ile sistem kurulumunun tam olarak tesis edilip edilmediğinin anlaşılamayacağı hususu açıktır.

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşyerlerinin temizlenmesi ve tesislerin kaldırılması” başlıklı 10 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında;

Yüklenici tarafından işin sonunda işyerleri her türlü ihzarattan ve çalışma artıklarından çevreyle uyumlu olacak şekilde temizlenir…” hükmü ve

“Yapı denetim görevlisinin yetkileri” başlıklı 15 inci maddesinin 3 üncü fıkrasında;

“Malzemenin teknik şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için yapı denetim görevlisi istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi temin eder.”  hükmü,

Bulunmaktadır.

Bu hükümlerden anlaşılacağı üzere, yüklenicinin yaptığı işlerin temizliğini, çalışma artıklarından temizlenmesini sağlamak zorunda olduğu, yapı denetim görevlisinin ise bu hususta yapılması gereken testleri talep etmeye yetkili olduğu göz önüne alındığında; YİGŞ’nin 10 uncu maddesinin 1 inci fıkrası ile 15 inci maddesinin 3 üncü fıkrası hükümleri gereğince tam ve yarı steril alanlarda yapılan havalandırma sistemlerinin mütemmim cüzü olan validasyon testi yapılmasının sözleşme bedeline dâhil olduğu

(Yüksek Fen Kurulunun 04.02.2021 tarih ve 2021/24 sayılı kararı)